解读《劳动争议解释（三）》

解读《劳动争议解释（三）》

   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（以下简称“司法解释（三）”）(法释〔2010〕12号)已于2010年9月14日实施。在此，略作总结如下：

一、绝大部分条款涉及法院“受理范围”问题

“司法解释（三）”共18条。

一、第1、2、3、11、12、15、17条规定了“应予受理”或“不予受理”的情形；

二、第4、5、6条，主要规定当事人的确定问题。

三、第7、8条明确了特殊情况下的“劳务”与“劳动”关系确定问题；

四、第13、14、16条明确了特殊情况下是否为终局裁决。

不管是明确说明“应予受理”的范围，还是以当事人确定、法律关系确定、（非）终局裁决确定，归纳起来，都与人民法院的“受理范围”有着直接或间接的影响。不难发现，此次出台的条款，都是此前法律、法规、司法解释未明确的特殊情况。此前，各地法院做法不尽相同，出现了立案范围、审理结果等标准不一的情形。“司法解释（三）”的出台，无疑解决了这一问题，对诉求无门的劳动者来讲，无疑是一个福音。某些地方法院应立案而不立案，无疑这次也遭到了一记响亮的耳光。

二、“司法解释（三）”多借鉴地方法院的先进“立法”，同时也废了不少的“地方立法”

多数规定，类似此前的地方法院内部出台的“审理劳动争议案件会议纪要”相关条款，如“司法解释（三）”第1条、第6条类似于《北京市关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第1条、第7条；“司法解释（三）”第13条却废了《北京市关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第4条；

三、对部分问题，规定尚不完善

    1、“司法解释（三）”第一条虽然明确了因未办理社会保险手续，导致无法享受社会保险待遇的，要求赔偿损失的，法院应予受理。但是，由于如何核定损失的标准，在此没有明确，仍有很大的操作难度。

2、“司法解释（三）”第七条明确规定了已经依法享受养老保险待遇的人员被返聘，发生用工纠纷，按劳务关系处理。但是，对那些没有享受养老保险待遇，但超过法定退休年龄的人员，发生用工纠纷，按劳动关系处理，还是按劳务关系处理，这次司法解释（三）并没有明确。如：工伤待遇纠纷作为用工纠纷的一种，上海、广东、河北等地，对于超过退休年龄，但没有享受养老保险待遇的人员，按劳动关系处理，享受工伤保险待遇。但在一些地区如浙江，只要超过退休年龄，就不按劳动关系来处理。

四、对某些条款，甚至还有些违法上位法之嫌

“司法解释（三）”第十二条，

第（一）项移送管辖的，因为移送其他法院管辖，并没有不予受理，更没有超期不做裁决，不能直接向法院起诉，可以理解；

第（二）项，正在送达或送达延误的，这也可以理解；

第（三）、等待另案诉讼结果、评残结论的

第（五）项、启动鉴定程序或者委托其他部门调查取证的，一般视为“中止仲裁”的理由，也可以理解；

但是，第（四）项、正在等待劳动人事争议仲裁委员会开庭的，以此做为不能提起诉讼的理由，就有些说不过去了。第一、审理期限内，仲裁庭本应合理安排时间及时开庭，并作出判决；第二、审理期限应包括开庭时间，从此项看，似乎开庭时间不包括在审理期限内，只要在审理期限内确定了开庭时间即可，岂不成了笑话。拟一案例：劳动仲裁委员会5月份对一劳动争议案件立案受理，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，一般情况下6月15日应作出仲裁裁决。那么根据此条规定，劳动仲裁委员会有了此“圣旨”，就可以肆无忌惮了，完全可以在6月15日确定开庭的时间，因为只要确定了开庭时间，就不可以向法院起诉。甚至，此规定还有可能被劳动仲裁所滥用，反复开庭，那也不能向法院起诉了。好像再怎么扩大解释，也不会将《劳动争议调解仲裁法》第43条的规定解释成这样。

五、“司法解释（三）”第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。

单独来说此条款，不仅因为追索加班费的案子大量存在，还因为用证据证明加班事实的复杂性。此条款，也是借鉴了几个省、市的“会议纪要”。

因为劳动者主张加班费，所以，就加班事实的存在承担举证责任，毫无新意的遵循了民事诉讼法的举证原则，即“谁主张、谁举证”。

此条款后一句：“劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位承担举证责任。”无疑，在很多情况下，会对劳动者权益的维护，起到积极的作用。但用人单位承担举证责任的前提，还必须是劳动者有证据证明用人单位保存这些证据。同时，用人单位对加班事实证据保存时间并没有法律规定。这样难免出现如下情形：

第一、不管劳动者还是用人单位，没有具体工作时间的考勤记录，或只有工作日期的考勤表。即法律对“考勤表”并没有明确的规范要求；

第二、如何证明用人单位保存着证明加班事实的证据，可能还要由工友来提供证言，证人出庭作证的弊端是可想而知的；

第三、关于工资支付情况，用人单位应该保存两年，但是关于考勤记录，并没有作出规定。所以，即便劳动者有证据证明存在加班事实的证据保存在用人单位，但如果时间久远，还由单位承担举证责任，恐怕也不现实。

所以，对于加班费举证责任分配，不能盲目乐观。